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勞務分包與專業分包的區別、哪些行為屬于違法分包

來源: 時間: 2017-04-07 14:47:59

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何為勞務分包和專業分包?其區別在哪里?

    答:分包分為專業工程分包和勞務分包。專業工程分包是指施工總承包企業將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑企業即專業分包工程承包人完成的活動。勞務分包是指施工總承包企業或者專業承包企業即勞務作業發包人將其承包工程中的勞務作業發包給具有相應資質的勞務承包企業即勞務作業承包人完成的活動。其區別是:

(1)分包主體的資質不同。專業工程分包持有的是專業承包企業的資質,其不同資質條件共有地基與基礎工程等60種;勞務分包人持有的是勞務作業企業資質,其不同資質條件共有木工作業等13種。

(2)合同標的的指向不同。專業工程分包合同指向的標的是分部分項的工程,計取的是工程款,其表現形式主要體現為包工包料;勞務分包合同指向的是工程施工的勞務,計取的是人工費,其表現形式為包工不包料,俗稱“包清工”。

(3)分包條件的限制不同。總承包人對工程分包有一系列的限制,并且必須具備的一個重要條件是事先經發包人的同意;而總包人包括工程分包人的勞務分包則無需事先獲得發包人的同意。

(4)承擔責任的范圍不同。專業工程分包條件下,總包要對分包工程實施管理,總分包雙方要對分包的工程以及分包工程的質量缺陷向發包人承擔連帶責任;而勞務分包條件下,分包人可自行進行管理,并且只對總包或者工程分包人負責,總包和工程分包人對發包人責任,勞務分包人對發包人不直接承擔責任。

值得注意的是:在工程承發包領域還存在有一種違法分包行為,違法分包是針對專業工程分包而言的非法行為。國務院《建設工程質量管理條例》第78條第2款規定,本條例所稱違法分包,是指下列行為:(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。這是國家法律對違法分包的四條禁令,違法者四條禁令的分包行為均是非法的無效的行為。

 

哪些行為屬于違法分包

一、違法分包行為
⒈分包工程發包人將專業工程或者勞務作業分包給不具備相應資質條件的分包工程承包人的(《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》/建設部令第124號/2004年4月1日起施行);
⒉施工總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,分包工程發包人將承包工程中的部分專業工程分包給他人的,即違法專業工程分包(依據同上);
⒊對施工總承包、專業承包企業直接雇用農民工,不簽訂勞動合同,或只簽訂勞動合同不辦理社會保險,或只與“包工頭” 簽訂勞務合同等行為,均視為違法分包進行處理(《關于建立和完善勞務分包制度發展建筑勞務企業的意見》/建市[2005]131號)。
二、轉包行為
⒈不履行合同約定,將其承包的全部工程發包給他人,或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發包給他人的,屬于轉包行為(《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》);
⒉分包工程承包人將專業工程或者勞務作業再次分包(《建筑法》);
⒊分包工程發包人將工程分包后,未在施工現場設立項目管理機構和派駐相應人員,并未對該工程的施工活動進行組織管理的,視同轉包行為(《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》)。
三、處罰
⒈發包單位將工程發包給不具有相應資質條件的承包單位的,或者違反本法規定將建筑工程肢解發包的,責令改正,處以罰款(《建筑法》)。
⒉承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。
承包單位有前款規定的違法行為的,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標準造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。(《建筑法》)
⒊轉包、違法分包或者允許他人以本企業名義承攬工程的,按照《中國人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》和《建設工程質量管理條例》的規定予以處罰;對于接受轉包、違法分包和用他人名義承攬工程的,處1萬元以上3萬元以下的罰款(《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》)。
⒋雙方惡意串通,實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的,應當追繳雙方取得的財產,收歸國家、集體所有或者返還第三人。人民法院審理民事案件,還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,并可以依照法律規定處以罰款、拘留(《民法通則》)。
⒌對違法分包要一查到底(俞正聲書記在湖北省有關審計的報告上批示)。
什么是違法分包?
本條例所稱違法分包,是指下列行為:
(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;
(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;
(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。
(國務院第279號令即《建設工程質量管理條例》第七十八條)
什么是轉包?
本條例所稱轉包,是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為


 

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